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FIDIC合同条件实用技巧——争端的解决
来源:  作者:本站

  国际承包工程在项目实施过程中,由于签约双方在经济利益上的冲突,肯定会形成分歧,甚至难免出现争端,其原因相当复杂。有关方面对此要有预先考虑,采取诚恳和求实的态度合理加以解决。合同中应该列有解决争端的专门条款,其主要目的,一是减少发生争端的次数并降低其对项目顺利实施的影响,二是规定能够可靠和简捷地解决实在无法避免的争端之程序。以下讨论FIDIC合同1988年第四版中解决争端的有关条款。

  FIDIC合同第67款(争端的解决)通常被称为仲裁条款,但实际上该款涉及的内容远超出了简单的仲裁内容,它既提供了双方解决争端的途径,也包括了以提交仲裁为最终解决争端办法的具体规定。

  解决合同中争端的过程通常分成四个步骤:记录争端、准仲裁决定、友好解决和正式仲盘。在这四个步骤中,FIDIC合同处理争端的基本精神是鼓励矛盾双方尽量避免以法律手段解决出现的争端,主张优先遵从友好解决的原则,相互协商处理问题;除非双方矛盾相当尖锐,实在无法达成一致意见,通过协商根本无法解决争端,才进一步付诸正式的法律行为,但一般并不诉诸当地法院,而是按照合同第67.3款(仲裁)的规定提交国际仲裁,仲裁判决的意见即为最终裁决。

  争端的记录

  争端的前奏通常是承包商的索赔与业主的反索赔,如果一直持续得不到妥善解决,双方经济矛盾的尖锐化最终就形成了合同中的争端。因此有人说,“争端”就是签约一方对另一方索赔要求的抗争和拒绝。

  值得一提的是,争端的记录与索赔的记录并非一回事,尤其是承包商不要误认为已经按合同第53.1款(索赔通知)和第53.2款(当期记录)提交的索赔记录就是争端记录,并可以据此直接要求咨询工程师按合同第67.1款(咨询工程师的决定)做出其书面准仲裁决定。

  当业主与承包商的意见不同时,首先是异议一方根据合同第67.1款(咨询工程师的决定)向咨询工程师提供书面记录争端。争端的记录必须一事一记,其中还应明确争端的具体内容,并要求咨询工程师就此做出书面准仲裁决定。

  当咨询工程师或仲裁员进行争端的裁决时,唯一的依据是事实和有关书面证据。在证据的天平上,谁提供的证据比重大,谁就握有主动权。承包商必须能够提供充足的书面依据,证明确实蒙受了经济损失,不能把提供证据和书面往来认为是一种负担。

  无论业主或承包商,对于争端都必须做出书面记录,这一点尤应引起承包商的特别注意。书面记录能够提供充足的证据,有时一个争端事件可能要有多个文件的证明作为事实支持,以便咨询工程师或仲裁员进行评估时使用得令人满意。即使是专家,所能做的也只是对证据的解释工作,并不能创造证据,因为在审理中听取专家意见时,当事人均应有机会在场作证,甚至就有关事实诘问出庭专家。
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